Niezgodność warunków reorganizacji z przepisami wspólnotowymi?

Rozwiązania wprowadzone w ramach Polskiego Ładu 1.0 obowiązujące od 1 stycznia 2022 r. budziły i wciąż budzą poważne wątpliwości w praktyce. Przykładem tego jest ostatnie działanie podjęte przez WSA w Gliwicach, który skierował pytanie prejudycjalne do TSUE w zakresie warunku neutralności podatkowej reorganizacji.

✉️ Przedmiot sprawy

Sprawa dotyczyła międzynarodowej reorganizacji w grupie, w ramach której doszło do  podziału przez wydzielenie, zaś skutki podatkowe odnosiły się do podmiotów z Polski oraz Francji.

⏰ Chronologia procesowa:

1️⃣ Podatnik złożył wniosek o wydanie interpretacji przez DKIS przedstawiając szereg pytań dotyczących skutków reorganizacji.

2️⃣ DKIS wydał niekorzystną interpretację z 27.02.2023 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.259.2022.1.JF.

3️⃣ Z rozstrzygnięciem DKIS nie zgodził się podatnik i uzyskał korzystny wyrok WSA w Gliwicach z 13 marca 2024 r., sygn. akt I SA/Gl 1020/23.

4️⃣ Z wyrokiem nie zgodził się DKIS i wniósł skargę kasacyjną.

5️⃣ NSA wyrokiem z dnia 22 października 2024 r. rozstrzygnął sprawę, uchylając przy tym wyrok WSA w Gliwicach i przekazując sprawę do ponownego rozpoznania (II FSK 952/24).

NSA ❗ 

W wyroku NSA wskazał odnosząc się do WSA w Gliwicach, że Sąd ten nie wykazał m.in. że przepisy prawa krajowego istotne dla rozstrzygnięcia sprawy są niezgodne z przepisami prawa unijnego (Dyrektywy 2009/133/WE).

WSA ❓ 

W konsekwencji WSA w Gliwicach w sprawie o sygn. akt I SA/Gl 34/25 przedstawił pytanie prejudycjalne, którego istota sprowadza się do tego:

Czy art. 8 ust. 2 i ust. 6 Dyrektywy Rady 2009/133/WR mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, podziałów przez wydzielenie, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów dotyczących spółek różnych państw członkowskich oraz przeniesienia statutowej siedziby z jednego państwa członkowskiego do drugiego państwa członkowskiego w zw. z art. 63 ust. 1 TFUE należy interpretować w ten sposób, że sprzeciwia się on przepisom krajowym, które uzależniają neutralność podatkową przydziału papierów wartościowych reprezentujących kapitał spółki przejmującej dla udziałowca spółki przekazującej od tego, że udziały w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały wcześniej nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów.

Obecnie pozostaje zatem czekać na rozstrzygnięcie TSUE w tym zakresie i zweryfikować jak "zestarzeje" się uzasadnienie do ustawy:

„W tym zakresie projekt przewiduje regulacje dotyczące reorganizacji podmiotów (w ramach wymiany udziałów, łączenia, podziału, aportu), w tym mającej charakter transgraniczny, poprzez uszczelnienie obecnie istniejących przepisów, tj. zapewnienie neutralności podatkowej restrukturyzacji w przypadku kontynuacji wyceny restrukturyzowanego majątku a w przypadku udziałów (akcji) zapewnienie tej neutralności dla pierwszej wymiany udziałów, łączenia lub podziału.” (str. 163 druk nr 1532 z 8.09.2021 r., pub. sejm.gov.pl).